EL PROBLEMA DE LOS EMPATES PONDERATIVOS DE DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA TEORÍA DE ROBERT ALEXY, EL. DOS PROPUESTAS DE SOLUCIÓN,
ANCÍ PAREDES, NOEMÍ CECILIA / SOTOMAYOR TRELLES, JOSÉ ENRIQUE
- Fundamento y funcionamiento del Test de proporcionalidad en Alexy
- El test de proporcionalidad y la ley de ponderación
- Los principios como mandatos de optimización
- Los derechos fundamentales
- Principales objeciones a la teoría de los derechos fundamentales como mandatos de optimización y a la ponderación
- Crítica de los demasiado poco: los derechos fundamentales según Jürgen Habermas
- Una teoría alternativa del derecho: el garantismo de Luigi Ferrajoli
- Críticas contra la distinción entre reglas y principios: el artificio de la distinción
- Críticas desde una tesis débil de separación entre principios y reglas críticas a la distancia fuerte de Alexy y Dworkin
- Discusiones al interior de la teoría de la distinción fuerte: las críticas de Atienza y Ruiz Manero
- Los cuestionamientos “de familia”; críticas y alternativas desde el positivismo inclusivo
- Panorama problematizado del funcionamiento de la Ponderación
- Principales críticas al test de proporcionalidad y a la ponderación
- Primera alternativa de solución (hiperracionalista)
- Planteamiento general del problema
- La ponderación como complemento de una teoría política: una teoría de los principios y la Constitución
- Redefinición de los pasos de la ponderación
- La racionalidad algorítmica de la ponderación
- El sueño hiperracional
- La ponderación como un algoritmo basado en funciones de utilidad
- La ponderación como un algoritmo especificacionista
- Los límites de la racionalidad
- Entre la racionalidad y la hiperracionalidad
- Ideologías judiciales en el proceso de decisión
- Conclusiones parciales del capítulo
- Propuesta de solución: una teoría deliberativa fuerte de democracia como marco para el problema de los empates ponderativos
- Objeción a la regla de decisión in dubio pro legislatore para resolver los empates ponderativos
- Surgimiento de la regla de decisión in dubio pro legislatore: críticas de los “demasiado y demasiado poco”
- Surgimiento de la regla de decisión in dubio pro legislatore: respuestas de Alexy
- Surgimiento de nuevos problemas: la aplicación irracional de la ley de la ponderación y la insuficiencia de la respuesta alexyana a los empates ponderativos
- Posible acercamiento a la solución del problema: la noción del “margen de deliberación del juez”
- Los empates ponderativos en espacios concretos
- Los contextos concretos de la ponderación y los componentes del “mundo de la vida”
- Los empates ponderativos en el contexto cultural del mundo de la vida
- Los empates ponderativos en el contexto personal del mundo de la vida
- Los empates ponderativos en el contexto social del mundo de la vida: derecho a la vivienda digna versus principios formales
- Conclusiones parciales: argumentos ideológicos insertados en la deliberación
- Propuesta de solución: Hacia una teoría de la argumentación política para jueces
- La necesidad de descubrir el revestimiento ius fundamental de los argumentos
- La compatibilidad entre la ponderación y el modelo deliberativo de democracia
- El espacio de deliberación judicial y una teoría de la argumentación política: atando cabos
- Conclusiones finales del capítulo
- Conclusiones finales
- Bibliografía
